Ny praxis för verksamhetsöverlåtelser

Högsta förvaltningsdomstolen (HFD) har klargjort hur reglerna i mervärdesskattelagen (ML) om överlåtelse av verksamhet (TOGC) ska tolkas, vilket har lett till att Skatteverket uppdaterat rättslig vägledning och upphävt sitt tidigare ställningstagande. 

Bakgrunden är HFD:s dom (HFD 2025 ref. 32) som tydliggör tillämpningen av 5 kap. 38 § andra stycket ML och där HFD finner att en tolkning enligt ordalydelsen inte strider med motsvarande bestämmelse i EU:s mervärdesskattedirektiv. Med anledning härav har det tidigare ställningstagandet "Överlåtelse av verksamhet när ingående skatt inte skulle varit avdragsgill för mottagaren" upphört att gälla från 30 september 2025 och ska inte längre ligga till grund för rättsliga bedömningar.

För att en överlåtelse av tillgångar ska kunna ske utan moms i form av en verksamhetsöverlåtelse enligt 5 kap. 38 § ML krävs nu enligt Skatteverket att två villkor är uppfyllda: 

(i) Det skulle tas ut mervärdesskatt vid överlåtelsen av någon av tillgångarna enligt andra regler i ML samt

(ii) Denna mervärdesskatt skulle ha varit avdragsgill hos mottagaren av tillgångarna

Om köparen helt saknar avdragsrätt eller har begränsad avdragsrätt för ingående moms, såsom vid blandad verksamhet blir bestämmelsen i 5 kap. 38 § ML i många situationer inte tillämpbar.

HFD 2025 ref 32 i kombination med Skatteverkets upphävande av tidigare ställningstagande kommer få stor negativ påverkan på möjligheten för skattskyldiga att kunna överlåta hela/delar av verksamheter momsneutralt framöver.  Det inkluderar överlåtelser där tillgångar som överförs ska användas för att utföra såväl momspliktiga som momsfria transaktioner, dvs. när ingående mervärdesskatt inte är fullt avdragsgill hos mottagaren.  Att inte kunna tillämpa 5 kap. 38§ ML innebär att skattskyldiga vid omstruktureringar, fusioner etc. kommer att behöva analysera vilka olika tillgångar (varor och tjänster) som överförs, bestämma pris för dessa tillgångar och om tillgångarna är momspliktiga eller undantagna från momsplikt. Vid koncerninterna omstruktureringar kan dessutom omvärderingsreglerna behöva beaktas.  När det gäller vissa typer av tillgångar är det också viktigt att förhålla sig till justeringsreglerna. 

Eftersom en tillämpning av 5 kap 38 § ML också förutsätter att det skulle tagits ut utgående moms vid överlåtelsen innebär det att sådana transaktioner där enbart momsfria tillgångar överlåts, till exempel fastigheter, såvitt vi förstår inte heller längre kommer att omfattas av bestämmelsen. Detta kan också få konsekvenser för andra rättsverkningar av 5 kap 38 ML, till exempel frågan om övertagande av skyldighet att justera tidigare avdragen moms på investeringar. Inför kommande omstruktureringar, förvärv och avyttringar är det viktigt att beakta det nya rättsläget för att identifiera vilka eventuella kostnader som kan uppkomma och om det kan finnas sätt att reducera dessa.

Välkommen att kontakta oss med frågor om hur den förändrade tillämpningen påverkar din verksamhet.