Джерело: ibuhgalter.net
Які юридичні підстави для відшкодування збитків від агресії рф?
Відповідь на це питання необхідно шукати у площині декількох правових систем.
Міжнародне публічне право проголошує, що держава-агресор повинна нести відповідальність за свої протиправні діяння. Ця відповідальність втілюється в обов’язку відшкодувати завдані збитки. Після збройних конфліктів держави використовували різні механізми визначення та компенсації збитків: спеціальні міжнародні або національні комісії, розгляд справи у міжнародному суді тощо. Проте, для реалізації таких механізмів необхідно отримати згоду держави-агресора або рішення компетентного органу. Таким органом могли би бути Рада Безпеки ООН або Міжнародний Суд ООН. Право вето рф у першій та лише фрагментарне визнання нею юрисдикції другого суттєво знижують вірогідність отримання такого рішення. Відповідно, Україна та союзники наразі шукають інші міжнародні формати, у яких можна було б притягнути рф до відповідальності.
Якщо говорити про право України, то однією з підстав відповідальності рф, яка вже була успішно використана у практиці Верховного Суду, є норма загального делікту за статтею 1166 Цивільного кодексу України. Ця підстава дає змогу особам, які постраждали від дій рф на території України подавати позови проти рф в українські суди. Такий шлях відшкодування містить багато складних правових питань, які виходять за межі теми цієї статті. Відзначимо тільки, що важко передбачити наскільки рішення українських судів будуть визнаватися та виконуватися в інших юрисдикціях, де розташовані російські активи.
Окрім цього, Україна може розробити адміністративні процедури для відшкодування шкоди. Наприклад, ще до 24 лютого 2022 року, в Україні діяла Постанова Кабінету Міністрів України № 767, яка визначала механізм компенсації фізичним особам, чиє майно постраждало внаслідок бойових дій. Однак, ця Постанова не є достатньо дієвою зараз, адже передбачає компенсацію лише за зруйновані житлові будинки на суму не більше 300 000 гривень. Наразі обговорюються нові законопроекти, адаптовані до реалій сьогодення. Читачам може бути цікаво ознайомитися із законопроектами № 7198 та 7237.
Окремо варто згадати Європейську конвенцію з прав людини. Пошкодження майна військовими рф може кваліфікуватися як порушення права власності, гарантованого статтею 1 Протоколу 1 Конвенції, а отже бути ще однією підставою відповідальності рф. Проте, як і у випадку із позовами до українських судів, звернення до Європейського суду з прав людини пов’язане із низкою складних юридичних питань щодо прийнятності заяви.
Олексій Маслов, радник AVELLUM
Крістіна Мисенко, юристка AVELLUM
Чи варто взагалі зараз збирати докази? Щось документувати?
Безумовно, так. Негайний збір доказів може бути критично важливий для відшкодування збитків.
Хоча поки не відомо, яким буде механізм компенсації, а отже, і які будуть вимоги до доказів, ми вважаємо що будь-який механізм компенсації покладатиме на заявника обов’язок довести факт заподіяння шкоди. Саме тому важливо належно задокументувати факт отримання збитків. Якщо постраждала особа збере докази одразу після події, це допоможе їй уникнути ризику їх зникнення (наприклад, внаслідок забування свідками деталей, руйнування будівель, тощо).
Які поради з фіксації збитків ви можете надати? Яких експертів доцільно залучати на етапі збору доказів?
Щодо фіксації збитків, можемо виокремити два кроки. По-перше, необхідно зібрати документи на підтвердження права власності на зруйноване майно. По-друге, потрібно задокументувати самі пошкодження.
В рамках першого кроку радимо зібрати всі правовстановлюючі документи на майно. Які саме це будуть документи залежатиме від типу майна. Це можуть бути договори купівлі-продажу та контрактна документація (специфікації, рахунки фактури, листування щодо виконання контрактів), договори оренди землі, документи, що підтверджують введення об’єкта нерухомості в експлуатацію, витяги з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, технічні паспорти, рахунки-фактури, інвентаризаційні описи, касові розрахункові документи, тощо.
На другому кроці потрібно ретельно зафіксувати пошкодження. Радимо зробити фото та відеофіксацію відповідно до плану приміщення і з обов’язковим збереженням метаданих. Під час відеофіксації зазначте ім’я оператора та дату запису, називайте кожен об’єкт, який фіксується та описуйте характер пошкоджень. Наголосимо, що необхідно зберігати пристрій, на який здійснено зйомку чи відповідну карту пам’яті, вони будуть необхідні, якщо вимагатиметься проведення експертизи. Також, варто подбати про збереження та належне сортування файлів.
Якщо є свідки, які були присутні в момент заподіяння шкоди, потрібно зібрати їх показання. Це може бути менеджмент чи працівники підприємства, військовослужбовці ЗСУ, рятувальники, посадові особи місцевого самоврядування чи мешканці ближніх будинків. Пріоритет варто надавати особам, які були особисто присутні під час відповідних подій і можуть комплексно та зрозуміло їх описати. Щодо оформлення показань свідків, наразі можна письмово записати показання зі слів свідка чи зробити відеозапис інтерв’ю. Коли будуть відомі процесуальні правила розгляду справи про відшкодування збитків, тоді вже належно оформити показання відповідно до таких правил. У самих показаннях радимо дотримуватись такої структури: інформація про особу (ім’я, рік народження, адреса та професійна діяльність); джерело інформації про події; виклад фактів у хронологічній послідовності; надання огляду збитків та їх вплив на підприємство (якщо свідок володіє такими знаннями); та підтвердження того, що, наскільки відомо свідку, усі свідчення є правдивими.
Щодо залучення експертів на етапі збору доказів, ми радимо залучати адвоката. Адвокат може допомогти як із процесом фіксування (наприклад, брати участь у огляді пошкоджень та складати відповідні протоколи, допомагати із опитуванням свідків), так і з взаємодією з органами влади (готувати заяви про злочин до слідчих органів, перевіряти правильність оформлення актів розмінування або огляду, складених працівниками ДСНС чи місцевих органів влади). Також доцільним буде якомога раніше залучити кваліфікованого експерта з оцінки вартості майна для того, щоб краще розуміти, які саме докази необхідні для коректного підрахунку суми збитків.
На якому етапі варто залучати оцінювачів для визначення розмірів збитків?
До того, як залучати експертів з оцінки, організації, яка хоче оцінити розмір збитків, треба визначитись з ціллю оцінки – тобто, що організація буде робити з результатами оцінки?
Простими словами, будь-яка оцінка, в тому числі оцінка з ціллю отримання компенсації, має починатися з розробки стратегії, плану дій та постановкою конкретної цілі оцінки. Після визначення цілей можна починати залучати команду оцінювачів, яка зазвичай складається з юристів, експертів форензік та експертів із визначення розмірів збитків.
Варто зауважити, що методологія оцінювання буде залежати від того, в якому суді та юрисдикції буде розглядатись справа. Поки йде війна, важко передбачити, в яких судах будуть прийматись такі справи до розгляду та які будуть застосовуватись додаткові механізми, але на цьому етапі команда експертів з оцінювання може провести попередній аналіз та розрахунки.
Якою може бути роль бухгалтерської служби у процесі збору доказів для відшкодування збитків?
Якщо підприємство в наслідок бойових дій втратило майно (товари на складі, готову продукцію, обладнання, транспортні засоби тощо), необхідно, наприклад, сформувати бухгалтерську довідку про залишки товару, станом на дату призупинення діяльності підприємства, сформувати відомості амортизації по основним засобам, підняти первинні документи про придбання обладнання, як було пошкоджено або знищене. Всі ці документи допоможуть зібрати бухгалтерські служби підприємства.
Яка світова практика щодо відшкодування збитків унаслідок воєнної агресії?
Є декілька прикладів практики відшкодування збитків унаслідок воєнної агресії. Один з них – вторгнення Іраку в Кувейт на початку 1990 року, що мало на меті примушення Кувейту до зняття «економічної блокади». У результаті було знищено понад 70% нафтового сектору Кувейту.
Для забезпечення компенсацій була організована окрема Комісія по відшкодуванню при ООН. На протязі періоду виплат до комісії надійшло 2,7 млн заявок на суму 352 млрд дол США. Були чітко визначені категорії виплат та заявки і розрахунки проводились співробітниками комісії. Всі розрахунки і перевірки заявок були проведені спеціально створеною міжнародною комісією. Під егідою Компенсаційної комісії ООН (UNCC), що була визнана Іраком, Ірак був забов`язаний сплатити 52,4 млрд дол США (1,5 млн заявок) – це лише 15% від початково заявлених вимог до Іраку. Остання виплата була виконана у січні 2022 року.
Ще один приклад – російська анексія територій Донбасу та Криму у 2014 році. Тоді було захоплено активи «Чорноморнафтогаз» (дочірнє підприємство НАК «Нафтогаз»). Вартість шкоди в результаті втрати контролю над активами компанії: родовищами, буровими установками, трубопровідною системою, кораблями та вигодами, пов’язаними з ними, «Нафтогаз» оцінює в суму 10 млрд дол США.
Відповідний позов «Нафтогаз» подав до Арбітражного суду в Гаазі проти рф. На початку рф ігнорувала цей процес, проте після рішення Арбітражу, яким рф було визнано винною в експропріації активів, відповідач долучився до процесу. У лютому 2022 року, у Гаазі розпочались відповідні слухання справи з приводу незаконної націоналізації майна на суму заявленої компенсації.
Які поради ви можете надати щодо процесу отримання відшкодування збитків?
По-перше, варто почати збирати докази вже зараз, аби вони не зникли внаслідок, руйнувань, наприклад. По-друге, як вже зазначалось, підприємству варто визначитись з ціллю оцінки та відповісти собі на питання, навіщо робиться звіт з оцінки розмірів збитків.