創新與新創服務團隊執行顧問  孫欣
顧問  李明陽
律師  洪唯真

過去，開放原始碼(開源)軟體和商業(閉源)軟體是勢不兩立的兩大陣營。擁抱開放原始碼的公司，包含使用Linux 和 Google 旗下的 Android 作業系統的開發商往往苦於陷入法律訴訟和糾紛的風險。商業(閉源)軟體的主要專利權人指控這些開放原始碼的技術公司侵犯了其所擁有的專利，甚至擬定多項策略，企圖使打算開放原始碼的開發者轉向使用商業(閉源)軟體。而如今，國際上許多商業(閉源)軟體的主要專利權人，也逐漸加入了一個名叫開放原始碼組織(“Open Invention Network, OIN”)的公司，並為其開放高達數萬件的大量專利，影響層面擴及雲端運算、家電、汽車等物聯網應用、區塊鏈領域。

會讓商業(閉源)軟體的主要專利權人有此改變的原因，是由於目前開放原始碼越來越受開發者及新創公司的歡迎，並且相關的應用在近年有了爆發式的成長。在目前開放原始碼技術越來越受到歡迎及重視的情況下，主要專利權人們認為與開放原始碼的合作，可以減少專利權人與開發者之間的摩擦並且降低其訴訟負擔，此外，更可能有助於主要專利權人未來在各種業務面的擴張。

2018年起包含微軟、阿里巴巴等各國主要專利權人拿出數萬件專利加入OIN開放原始碼組織，是一種創新和專利共享的概念實現，更重要的是，任何公司都可以免費加入OIN，獲得OIN所涵蓋的專利授權許可，以使用這些開放的專利。但對企業來說，加入OIN是否意味著不用擔心會再陷入專利訴訟? 是否代表能免除高額專利授權費?

OIN成立於2005年，其提供了一個防禦性的專利交互授權的平台，以致力於Linux系統相關的軟體開發。不同於開源軟體界其他非營利組織，OIN是一家以智慧財產權為主要資產的公司，該公司是由IBM、Red Hat、Novell、Sony、NEC、Philips 六家大企業合資運作，除了力邀各大企業、組織及開源軟體社群合作，使其成為OIN會員，OIN也透過收購方式取得部分專利並提供給會員使用。加入OIN的成員之間，自願性地同意以專利交互授權的方式，使彼此間可以無限制地使用這些開放的專利，且在開放的專利範圍內，不針對OIN成員主張專利訴訟。包括微軟、騰訊、螞蟻金服、阿里巴巴、HTC、IBM、Sony、海爾都是OIN的參與者。

任何公司都可以透過簽署OIN授權合約無償成為OIN成員。在此一自願同意專利交互授權的合約架構下，每一個OIN成員都能夠使用其他成員在OIN組織下所涵蓋的專利。但須注意的是，OIN所涵蓋的專利只限於Linux系統相關應用專利，關於Linux系統定義，在OIN的網頁上有詳細說明。由於在OIN成員間相互授權的範圍，僅限於Linux系統技術相關應用專利，如果非屬於Linux系統相關專利，則並不屬於OIN專利所涵蓋的範圍，因此，即便參與了OIN，並不能對抗OIN成員主張Linux系統之外的技術專利。換言之，加入OIN的成員就Linux系統之外的技術專利，仍能夠對其他OIN成員主張專利權，收取權利金，而於此同時，OIN的成員依然可以對其他OIN成員提出非屬於Linux系統的專利侵權訴訟。

而此類無償交互授權，看似是免費使用開放的專利，但實際上，並不全然正確。依據加入OIN的授權合約的條款內容，OIN成員間必須相互間無償授權使用Linux系統相關應用專利，這意味著，加入OIN的成員，也必須同意將其自身所擁有用於Linux系統的專利提供給其他OIN成員使用。換言之，無償或許只是不用支付權利金，但需要承諾回饋給其他OIN成員公司也免費地使用自身的發明專利，這相當於放棄了收取自家權利金的機會。

此外，在OIN條款下，被要求交互授權的「授權範圍」相當廣泛。在OIN條款下，OIN成員同意提供其他成員無償性、全球性、非專屬、不可轉讓的專利授權( a royalty-free, worldwide, nonexclusive, non-transferable license under Your Patents )，以用於製造、委託製造、使用、進口、分銷任何Linux 系統(for making, having made, using, importing, and distributing any Linux System) 。舉例而言，如果某個OIN成員擁有某樣Linux系統套件的相關專利，而其他OIN成員使用並發行了涵蓋該專利的Linux系統套件，該擁有專利的OIN成員將不能就另一OIN成員發行Linux套件的行為主張專利侵權。

新創公司若想要針對專利交互授權範圍進行限縮，OIN的授權合約訂有限制選擇條款(“Limitation Election”)，OIN成員可以事後向OIN發出通知，以限縮專利授權的時間及範圍。但是，依照目前OIN授權合約，行使此一條款會導致該成員喪失OIN成員間的專利相互授權(any licenses granted in Company Licensing Agreements or any amendment by OIN executed after the Limitation Date shall not extend to You or Your Subsidiaries)，且原先取得授權的專利，將被限制於使用在提出限制選擇前已製造和銷售的產品和服務。

平心而論，越來越多的國際大企業加入開放原始碼行列並釋放自身專利，帶給新創公司一個共同參與技術創新的平台，對新創公司而言可說是一大利多。然而，專利交互授權不全然是單向的免費使用他人的專利，更涉及彼此間開發成果的分享和交換，因此，新創公司在決定簽署交互授權合約前，仍應有以下的思考:

• 審閱細讀專利交互授權合約條款

在簽署此類專利交互授權合約前，必須將授權合約條款涵蓋的範圍內容清楚了解。由於OIN並未能免除Linux 系統以外(例如Java)的專利或著作權侵權風險，因此無論企業是否加入OIN，仍須注意並謹慎使用其他的技術或原始碼。

• 確認、盤點自身相關專利以及所採用的程式碼來源

新創公司可考慮由內部技術人員或外部顧問確認、盤點自身有哪些專利，以及所採用的程式碼來源。透過檢視已完成、開發中、以及未來規劃的產品中，是否包含須開放授權的範圍，是否符合OIN給出的Linux 系統的定義或利用到Linux系統的軟體專利，以及涉入的程度如何，將可以更有效評估簽署專利交互授權契約對自身的影響。如果利用到OIN成員間的既有專利比例高且自有技術開發不可避免的需使用要到OIN成員間的專利，則或許可以考慮簽署OIN授權合約以降低被控告專利侵權的風險。

• 未來專利申請的內容撰寫時，應特別注意是否涉及須開放授權的範圍

若加入OIN，新創公司未來在以專利進行自有技術或產品的保護時，在專利申請的內容撰寫應特別注意是否涉及Linux系統。新創公司在未來專利申請時，宜考慮依據營運所需做好布局規劃，以避免OIN成員因OIN授權合約而取得公司自身重要專利之授權，使得公司自行開發的專利價值發展受限。