Správne nastavenie vzťahov po closingu ako kľúčový faktor úspešnej M&A transakcie

Pri M&A transakciách sa predaj spoločnosti často spája s predstavou jednoduchého exitu. Vlastník prevedie svoje podiely alebo akcie na nového investora, dostane dohodnutú kúpnu cenu a tým sa transakcia v princípe končí.

V praxi však býva situácia oveľa komplexnejšia. Správne nastavenie vzťahov po uzavretí transakcie (closingu) často významne ovplyvňuje jej celkový úspech. Predávajúci totiž nemusí po predaji vystupovať len ako povinná a oprávnená osoba voči kupujúcemu. Môže sa stať aj manažérom, veriteľom alebo dokonca investorom v skupine kupujúceho.

Postavenie predávajúceho po closingu na základe SPA

Po closingu má predávajúci na základe SPA (Share Purchase Agreement, t. j. zmluva, ktorou sa prevádza obchodný podiel alebo akcie spoločnosti) spravidla postavenie vyplývajúce z dvoch základných pozícií:

I. Predávajúci ako povinná osoba – zodpovednosť za vyhlásenia a záruky

Predávajúci je povinný plniť záväzky vyplývajúce z poskytnutých vyhlásení a záruk (representations & warranties, t. j. vyhlásení o predávanej spoločnosti a záruk za ich pravdivosť) v rámci SPA. Tieto záväzky majú charakter zodpovednostného vzťahu, pričom kupujúci má právo domáhať sa náhrady škody alebo iných plnení v prípade porušenia vyhlásení a záruk.

II. Predávajúci ako oprávnená osoba – nárok na kúpnu cenu

Na druhej strane má predávajúci z SPA nárok na kúpnu cenu, ktorú kupujúci spravidla uhradí pri closingu. Vyplatenie časti kúpnej ceny však môže byť dohodnuté aj na obdobie po closingu, pričom môže byť viazané na budúce výsledky predávanej spoločnosti prostredníctvom mechanizmu označovaného ako earn-out.

Pre vyplatenie earn-outu býva podmienkou splnenie vopred stanovených finančných ukazovateľov, ako sú EBITDA (zisk pred úrokmi, zdanením a odpismi), tržby alebo iné kľúčové výkonnostné ukazovatele. Earn-out však môže byť viazaný aj na nefinančné ukazovatele, napríklad získanie kľúčového zákazníka alebo schválenie produktu regulátorom. Earn-out sa využíva najmä v prípadoch, keď majú predávajúci a kupujúci odlišné očakávania ohľadom budúceho vývoja spoločnosti. Pre predávajúceho znamená earn-out možnosť získať dodatočnú časť kúpnej ceny v prípade, že sa naplnia optimistické predpoklady o výkonnosti spoločnosti. Pre kupujúceho je to forma ochrany pred úhradou neprimerane vysokej kúpnej ceny v prípade, ak sa očakávania spojené s transakciou nenaplnia.

Z pohľadu slovenského práva earn-out predstavuje časť kúpnej ceny viazanú na splnenie odkladacej podmienky. Kľúčové je preto určite a zrozumiteľne zadefinovať:

spôsob výpočtu earn-outu,
spôsob a termíny jeho vyplatenia,
mechanizmy riešenia sporov,
spôsob overovania ukazovateľov pre výpočet earn-outu, napríklad formou auditovaných účtovných závierok alebo prostredníctvom nezávislého experta, aby sa predišlo sporom o správnosti výpočtu,
spôsob riadenia spoločnosti počas obdobia, v rámci ktorého sa zohľadňuje výška earn-outu, a to najmä práva predávajúceho na informácie, reporting a obmedzenia zásadných rozhodnutí bez súhlasu predávajúceho.

Autori článku

Cyril Hric
Director, Legal

Peter Dibala
Senior Legal Consultant, Legal

Kontaktujte nás pre viac informácií

Prečítajte si ďalšie právne miniblogy

Ďalšie možné pozície predávajúceho po closingu

Okrem práv a povinností vyplývajúcich z SPA môže predávajúci po closingu vystupovať aj v ďalších pozíciách. Tieto vzťahy bývajú spravidla upravené v samostatnej dokumentácii. V praxi sa najčastejšie stretávame s tromi modelmi.

I. Predávajúci ako manažér

Kupujúci má často záujem na tom, aby predávajúci alebo kľúčové osoby z manažmentu predávanej spoločnosti v nej zostali pôsobiť aj po transakcii. V takom prípade je postavenie predávajúceho ako manažéra spravidla upravené v manažérskej zmluve (Management Agreement), v rámci ktorej je potrebné klásť dôraz najmä na:

rozsah právomocí a zodpovedností manažmentu v novej skupine,
odmenu za manažérske služby,
riešenie konfliktov záujmov, konkurenčnú doložku, ochranu know-how a obchodného tajomstva, a
posúdenie súladu s pracovným právom.

Dôležitým aspektom je úprava tzv. good leaver a bad leaver mechanizmov, ktoré určujú, za akých okolností môže manažér opustiť spoločnosť bez straty nárokov (good leaver) a kedy o tieto nároky prichádza (bad leaver). Manažérske zmluvy je vhodné pripraviť už pred podpisom SPA, ideálne ako jej prílohu, čím sa minimalizuje riziko nejasností a sporov po podpise SPA. Motiváciu manažmentu môžu podporiť opčné programy, bonusy viazané na výkonnosť alebo podiel na budúcom exite.

II. Predávajúci ako veriteľ

Pomerne často môže byť vyplatenie časti kúpnej ceny odložené do budúcna, pričom takáto odložená splatnosť býva formálne upravená ako úver, ktorý predávajúci poskytuje kupujúcemu (Vendor Loan). Predávajúci sa tak stáva veriteľom voči kupujúcemu, ktorý spláca túto časť kúpnej ceny v dohodnutých splátkach, spravidla s úročením.

Vendor Loan býva často podriadený iným formám dlhového financovania, čo je spravidla požiadavkou financujúcich bánk kupujúceho. Pri cezhraničných transakciách je potrebné posúdiť notifikačné a registračné povinnosti. Je vhodné tiež posúdiť daňové aspekty tejto časti transakcie, najmä v oblasti transferového oceňovania.

III. Predávajúci ako (re-)investor

V niektorých transakciách môže byť pre predávajúceho vhodné reinvestovať časť získanej kúpnej ceny do skupiny kupujúceho, čím v nej predávajúci získa podiel. Tento model umožňuje predávajúcemu podieľať sa na budúcom raste skupiny a zvyšuje jeho motiváciu na úspešné začlenenie predávanej spoločnosti do novej štruktúry.

Pred reinvestíciou je v záujme predávajúceho vykonať dôkladné due diligence cieľovej skupiny, vrátane preverenia právneho a finančného stavu, štruktúry riadenia a akcionárskych dohôd. Z právneho hľadiska je potrebné upraviť najmä podmienky nadobudnutia podielu, tag-along právo (slúži na ochranu minoritných spoločníkov a spočíva v tom, že ak väčšinový spoločník predáva svoj podiel alebo akcie, menšinový má právo pridať sa k predaju za rovnakých podmienok), mechanizmy riešenia patových situácií, exitové scenáre, predkupné práva a obmedzenia prevoditeľnosti podielov. Aj v rámci tejto pozície je vhodné posúdiť daňové dôsledky reinvestície, a to predovšetkým v prípade cezhraničných štruktúr.

Predajom firmy sa príbeh nekončí

Podpisom zmlúv sa úloha predávajúceho nemusí skončiť. Môže zostať súčasťou ďalšieho rozvoja podnikania ako manažér, veriteľ alebo investor. Práve správne nastavenie týchto vzťahov býva jedným z kľúčových faktorov úspechu celej transakcie.

Zrozumiteľne o práve

Právne miniblogy

Prejsť na blogy

Kontaktujte nás

Pre viac informácií o tom, ako môžeme pomôcť vašej spoločnosti, prípadne ak si chcete dohodnúť stretnutie kvôli osobnej prezentácii našich služieb, neváhajte nás kontaktovať.